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在建筑企業(yè)，有一個很普遍的現(xiàn)象就是，母公司中標(biāo)后子公司（或?qū)O公司）來承接項目進(jìn)行施工，那么，這項操作是否合法呢？今天，廣州冠成建筑資質(zhì)代辦的專家將為您解讀這一現(xiàn)象的合法性。

建筑業(yè)營改增后，為了增加產(chǎn)值和業(yè)績，總是存在母公司中標(biāo)子公司（孫公司）施工。然而隨著住建部的一則通知，這一操作手法將成為過去式。那就是2019年1月9日住建部官網(wǎng)發(fā)布新版《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》，自2019年1月1日起施行。

辦法明確：

存在下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為轉(zhuǎn)包，但有證據(jù)證明屬于掛靠或者其他違法行為的除外：

（一）承包單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位（包括母公司承接建筑工程后將所承接工程交由具有獨(dú)立法人資格的子公司施工的情形）或個人施工的；

（二）承包單位將其承包的全部工程肢解以后，以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的；

（三）施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位未派駐項目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人等主要管理人員，或派駐的項目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人中一人及以上與施工單位沒有訂立勞動合同且沒有建立勞動工資和社會養(yǎng)老保險關(guān)系，或派駐的項目負(fù)責(zé)人未對該工程的施工活動進(jìn)行組織管理，又不能進(jìn)行合理解釋并提供相應(yīng)證明的；

（四）合同約定由承包單位負(fù)責(zé)采購的主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備或租賃的施工機(jī)械設(shè)備，由其他單位或個人采購、租賃，或施工單位不能提供有關(guān)采購、租賃合同及發(fā)票等證明，又不能進(jìn)行合理解釋并提供相應(yīng)證明的；

（五）專業(yè)作業(yè)承包人承包的范圍是承包單位承包的全部工程，專業(yè)作業(yè)承包人計取的是除上繳給承包單位“管理費(fèi)”之外的全部工程價款的；

（六）承包單位通過采取合作、聯(lián)營、個人承包等形式或名義，直接或變相將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的；

（七）專業(yè)工程的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包或?qū)I(yè)承包單位的，但建設(shè)單位依約作為發(fā)包單位的除外；

（八）專業(yè)作業(yè)的發(fā)包單位不是該工程承包單位的；

（九）施工合同主體之間沒有工程款收付關(guān)系，或者承包單位收到款項后又將款項轉(zhuǎn)撥給其他單位和個人，又不能進(jìn)行合理解釋并提供材料證明的。

兩個以上的單位組成聯(lián)合體承包工程，在聯(lián)合體分工協(xié)議中約定或者在項目實(shí)際實(shí)施過程中，聯(lián)合體一方不進(jìn)行施工也未對施工活動進(jìn)行組織管理的，并且向聯(lián)合體其他方收取管理費(fèi)或者其他類似費(fèi)用的，視為聯(lián)合體一方將承包的工程轉(zhuǎn)包給聯(lián)合體其他方。

所以這就意味著，母公司中標(biāo)子公司施工屬于轉(zhuǎn)包，住建部發(fā)布新版違法分包認(rèn)定查處管理辦法！2019年1月1日起施行！

對管理辦法的解讀

請大家注意辦法明確中的第一點(diǎn)：承包單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位（包括母公司承接建筑工程后將所承接工程交由具有獨(dú)立法人資格的子公司施工的情形）或個人施工的。

那么這里為什么要強(qiáng)調(diào)是“具有獨(dú)立法人資格的子公司”？

是因?yàn)榫哂歇?dú)立法人資格的子公司對于母公司而言，無論是全資子公司還是控股子公司，在法律性質(zhì)上與“第三人”、“其他單位”沒有本質(zhì)的區(qū)別，都是各自承擔(dān)自己的經(jīng)營風(fēng)險。在這種情況下當(dāng)母公司承接建筑工程后將所承接工程交由其子公司實(shí)施，建設(shè)單位難以切實(shí)考察子公司的資質(zhì)、資金、管理、技術(shù)和人員等，子公司的履約能力無法通過招投標(biāo)程序進(jìn)行篩選，實(shí)際施工過程中不僅容易和建設(shè)單位發(fā)生糾紛，也是工程建筑質(zhì)量事故多發(fā)的重要原因。

那么對于這個辦法的出臺，除了對建筑市場的轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠起到遏制作用外，對于建筑業(yè)的競爭格局也起到了實(shí)質(zhì)性的改變。

那么我們都知道，以往建筑央企的經(jīng)營以及施工主體主要以二、三級單位為主。而央企總部（母公司）則是是做好戰(zhàn)略指揮、管理以及服務(wù)等工作，一般很少親自參與到具體的投標(biāo)中。即使有些項目由總部中標(biāo)，也是直接給底下子公司去施工。因?yàn)樽庸居性O(shè)備有人員，所以專業(yè)負(fù)責(zé)干活。

而隨著如今市場的變化以及競爭的加劇，一些工程的規(guī)模越來越大，動輒幾百億元，尤其是PPP項目，不僅金額大，而且對于施工企業(yè)的要求越來越高，除了施工能力，還要具備融資能力、聯(lián)合能力、法律抗風(fēng)險能力等。

在這種情況下一家二、三級企業(yè)單打獨(dú)斗已經(jīng)很難，所以我們經(jīng)常會看到現(xiàn)在的項目中標(biāo)單位都是一堆聯(lián)合體，而且很多都是建筑央企總部作為牽頭人組隊投標(biāo)。所以現(xiàn)如今的建筑央企總部已經(jīng)慢慢從幕后走到了臺前，參與市場的競爭。這個時候任何一家建筑央企總部多一個特級資質(zhì)就多一分市場競爭力。