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問(wèn)：建筑行業(yè)為什么會(huì)存在分包現(xiàn)象呢？

答：建設(shè)領(lǐng)域存在分包現(xiàn)象，首要原因是施工合同屬于承攬合同，是承包人運(yùn)用專業(yè)技術(shù)將建筑材料和勞務(wù)物化于建筑工程的過(guò)程，客觀上需要將專業(yè)工程和勞務(wù)作業(yè)交于具備專業(yè)施工能力的第三人完成；其次建筑市場(chǎng)長(zhǎng)期存在供大于求的狀況，加之實(shí)行競(jìng)爭(zhēng)性招標(biāo)投標(biāo)制度，許多資質(zhì)低、信譽(yù)差的施工企業(yè)難以承攬工程，只能以分包工程謀求生存。

問(wèn)：工程分包主要有哪些分包方式呢？

答：工程分包按照施工內(nèi)容可以分為專業(yè)分包和勞務(wù)分包，建筑工程資質(zhì)按照是否合法可分為合法分包和違法分包，不同分包方式產(chǎn)生不同的法律后果。

問(wèn)：專業(yè)分包和勞務(wù)分包有什么區(qū)別呢？

答：

一、專業(yè)分包是總承包人根據(jù)合同約定或征得總發(fā)包人同意后，將專業(yè)工程交由具備法定資質(zhì)的專業(yè)承包企業(yè)完成的活動(dòng)。

專業(yè)分包合同的有效條件有：

1、總承包合同中有約定或征得總發(fā)包人許可；

2、分包工程屬于非主體結(jié)構(gòu)工程；

3、分承包企業(yè)具有相應(yīng)資質(zhì)條件，建筑工程資質(zhì)在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)承攬業(yè)務(wù)。

二、勞務(wù)分包是指總承包人或?qū)I(yè)工程承包人（勞務(wù)分包發(fā)包人）將其施工任務(wù)中的勞務(wù)作業(yè)交由法定資質(zhì)的勞務(wù)企業(yè)（勞務(wù)作業(yè)承包人）完成的活動(dòng)。

問(wèn)：建筑施工勞務(wù)分包合同存在無(wú)效的情況嗎？

答：建筑施工勞務(wù)分包合同無(wú)效主要有三種情形：

一、沒(méi)有經(jīng)過(guò)發(fā)包人同意的違法分包行為。

從上述《合同法》法條不難看出，只要將自己承包的工作分包給其他人完成的話就需要發(fā)包人同意并且要承擔(dān)連帶責(zé)任。未經(jīng)發(fā)包人同意的則構(gòu)成“違法分包”，所造成的后續(xù)問(wèn)題會(huì)比較繁瑣，并且要承擔(dān)法律責(zé)任。建設(shè)工程合同從本質(zhì)上實(shí)際就是承攬合同，所以建設(shè)工程合同是帶有人身性質(zhì)的，發(fā)包人對(duì)承包人有所信賴才會(huì)將工程交予承包人去施工，未經(jīng)發(fā)包人的授權(quán)的話承包人就是無(wú)權(quán)將其承包的工程進(jìn)行分包。

此行為在民法理論上看就是無(wú)權(quán)處分行為，如果發(fā)包人自始至終沒(méi)有去追認(rèn)的話，該行為是無(wú)效行為。很多企業(yè)和個(gè)人都是用“專業(yè)分包”這個(gè)理由去將工程違法分包，從《合同法》的規(guī)定來(lái)看，即使是“專業(yè)分包”也是需要發(fā)包人的同意。

二、不具備相應(yīng)資質(zhì)“違法分包”。

《合同法》第二百七十二條還談到一個(gè)資質(zhì)的問(wèn)題，那么施工勞務(wù)企業(yè)是如何規(guī)定的呢?根據(jù)《建筑業(yè)勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》2001年3月8日建設(shè)部頒布的規(guī)章，即使是勞務(wù)分包作業(yè)也是需要資質(zhì)的（即勞務(wù)資質(zhì)）。并不是簡(jiǎn)簡(jiǎn)單單手頭有些工人就能去幫人干活了。

該資質(zhì)其實(shí)也就是一個(gè)準(zhǔn)入門檻，是國(guó)家頒發(fā)給企業(yè)的“準(zhǔn)入證”，可以以此來(lái)衡量一個(gè)企業(yè)的實(shí)力。《中華人民共和國(guó)建筑法》第二十六條，《建筑市場(chǎng)質(zhì)量管理?xiàng)l例》第二十五條明確規(guī)定了禁止超越資質(zhì)承攬業(yè)務(wù)，與《合同法》第二百七十二條的規(guī)定相一致。

三、將工程肢解，以勞務(wù)分包的名義將工程違法“轉(zhuǎn)包”“分包”給其他企業(yè)。

在我國(guó)更為常見的是承包人將建設(shè)工程肢解，抽出利潤(rùn)；然后將剩余的工程以勞務(wù)分包的名義“分包”給其他企業(yè)去施工。更為有甚者，是此以勞務(wù)分包企業(yè)再將剩余工程分包給其他人去施工，層層扒皮、抽取利潤(rùn)，從而直接影響了工程質(zhì)量。根據(jù)《合同法》第二百七十二條的規(guī)定：“建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。”那么承包人將工程肢解，然后再將部分工程以勞務(wù)分包的名義“分包”給其他企業(yè)的情形是無(wú)效的。